国际私法学--当事人根据意思自治原则选择的法律应是一国现行有效的国际私法学--当事人根据意思自治原则选择的法律应是一国现行有效的A实体法和程序法B冲突法C程序法D实体法

Question

国际私法学--当事人根据意思自治原则选择的法律应是一国现行有效的
国际私法学--
当事人根据意思自治原则选择的法律应是一国现行有效的
A实体法和程序法 B冲突法 C程序法 D实体法

Answer 1

　　答案：D

　　解析：

　　1、意思自治原则是指合同的准据法应由合同当事人双方自由协商加以选择的一项原则.

　　2、所谓合同准据法就是指一个同时与几个国家的法律有关的合同,当其发生纠纷时,选择某个国家的法律作为解决合同纠纷的法律,这个被选择适用的用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法,就是合同的准据法.

　　3、合同当事人可以协议选择法律的时间.所谓的协议选择法律的时间就是指当事人在什么时候选择法律的问题,它是一个时间的概念.关于当事人选择法律的时间,一般认为,既可以在订立合同的当时,也可以在订立合同之后.目前,多数国家允许合同当事人在订立合同后重新选择一个法律而改变原来的选择.

　　4、合同当事人可以协议选择法律的方式.当事人选择法律的方式有两种,即明示选择和默示选择.明示选择是指当事人通过语言文字明确表达出来的选择法律的意图；默示选择是指通过合同的具体情况而表示出来的可以表明当事人选择法律的意图.对于明示选择,承认意思自治的国家都普遍接受；但对默示选择,因其不易确定,各国对其态度不尽相同,有些国家（如中国）不承认默示选择；多数国家的法律以及联合国《国际货物买卖合同法律适用公约》则承认默示选择.因此,除了不承认默示选择的国家外,合同当事人可以协议选择法律的方式.

　　5、合同当事人可以协议选择法律的范围.任何一个国家的法律体系都包括实体法和程序法.目前多数国家的立法和有关的国际条约都规定,当事人所选择的法律应是一国的实体法,而不包括该国的冲突规范.而“冲突规范”是指调整某种涉外民事法律关系时指出该法律关系应适用何国法律的规范,冲突规范本身并不确定当事人之间的权利义务关系,它指起到援引某一国家法律的作用,因此,不能由当事人任意选择.可见,涉外合同当事人可以协议选择法律,且只能在实体法的体系中可以协议任意选择.

　　6、合同当事人可以协议分割选择法律.合同准据法是否可以分割选择的问题有“单一论”和“分割论”两种不同的观点.持“单一论”的观点认为,合同的准据法应适用于合同的所有领域,即合同的一切事项均须受统一的法律制度的制约,合同准据法是不能分割的；持“分割论”的观点认为,对合同的不同环节分别适用其各自的准据法,合同准据法是可以分割的.目前大多数国家的国内立法采用后一种做法,一些国际条约也接受“分割论”.由此可见,合同当事人可以协议分割选择法律.

　　7、合同当事人采用意思自治原则时,应当排除反致的适用.所谓的反致是指甲国法院在处理某一涉外民事案件时,根据内国的冲突规范指定,应适用乙国法.而乙国的冲突规范却指定该涉外民事法律关系应适用甲国法,结果甲国法院适用了内国的实体法来确定当事人的权利义务关系.由于目前多数国家的立法和有关的国际条约都规定,当事人所选择的法律应一国的实体法,而不应包括该国的冲突规范.1980年欧共体《关于合同义务法律适用公约》第15条规定：“凡适用依本公约确定的任何国家的法律,意即适用该国现行的法律规则而非适用其国际私法规则”.因此,在采用当事人意思自治原则的场合,反致制度被普遍排除.